1.1 Echte Neugründung

1.1.2.3 Bilanzielle Einordnung des Gründungsaufwands

1.42

Die Gründung der GmbH ist mit Kosten verbunden. Dazu gehören insbesondere

	Notar- und Gerichtskosten,
	Beratungskosten (Rechtsanwalt, Steuerberater),
	Kosten für Wertgutachten und Genehmigungen,
	Kosten der Veröffentlichung,
	Auslagenersatz der Gesellschafter.

Die Kosten der Gründung und Eigenkapitalbeschaffung sind im gesetzlichen Normalfall, also wenn keine abweichenden Regelungen getroffen wurden, von den Gesellschaftern zu tragen. In einem solchen Fall ergeben sich hinsichtlich der Bilanzierung bei der GmbH keine Besonderheiten. Insbesondere bleibt das gezeichnete Kapital unberührt und muss vollständig erbracht werden.

1.43

Es steht den Gesellschaftern aber frei zu vereinbaren, dass die Gründungskosten von der Gesellschaft übernommen werden. Nach h.M.18) OLG Celle v. 22.10.2014 - 9 W 124/14, NZG 2014, 138. muss dies analog § 26 Abs. 2 AktG ausdrücklich in der Satzung geregelt und kann frühestens nach fünf Jahren wieder geändert werden.19) Analog § 26 Abs. 4 AktG; siehe Altmeppen, GmbHG, 11. Aufl. 2023, § 5 Rdnr. 52 m.w.N. In dieser sind dann die einzelnen (möglichst konkreten) Kostenarten anzugeben bzw. ggf. zu schätzen. Nicht ausreichend ist eine bloße Benennung des Gesamtbetrags.20) OLG Celle, Beschl. v. 11.02.2016 - 9 W 10/16, BB 2016, 2580. Eine formlose Vereinbarung, dass die Gründergesellschafter die Kosten übernehmen, reicht hingegen nicht aus und ist unwirksam.

1.44

1.45

Wenn die Kostenübernahme durch die GmbH eindeutig vereinbart wurde, dürfen die Aufwendungen nicht in der Eröffnungsbilanz aktiviert werden (§ 248 Abs. 1 HGB). Zum Teil wird zwar vertreten, dass die Bildung eines Rechnungsabgrenzungspostens oder Postens eigener Art möglich ist. Nach h.M. ist dies jedoch nicht zulässig.21) Vgl. Störk/Schellhorn, in: Deubert/Förschle/Störk, Sonderbilanzen, 6. Aufl. 2021, D 147 m.w.N. Daraus folgt, dass die Gründungskosten als Aufwand zu behandeln sind und in der Handelsbilanz ein Bilanzverlust auszuweisen ist. Eine Verrechnung des Aufwands mit einer Kapitalrücklage wäre prinzipiell zulässig, müsste aber entsprechend im Gesellschaftsvertrag vereinbart werden. Hingegen wäre eine Aufrechnung mit dem gezeichneten Kapital unzulässig, da dieses zwingend mit dem Nennbetrag anzusetzen ist (§ 272 Abs. 1 HGB).

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1.47

Wurde die Übernahme der Gründungskosten durch die GmbH nicht in der Satzung ausdrücklich festgelegt, so sind alle Rechtshandlungen und Erfüllungsgeschäfte gegenüber der GmbH zivilrechtlich unwirksam (§ 26 Abs. 3 AktG analog). Zahlungen (z.B. Erstattungen an den Gesellschafter) wären dann als verdeckte Gewinnausschüttung zu qualifizieren.22)BFH, Urt. v. 11.02.1997 - I R 42/96, BFH/NV 1997, 711; Janssen, Verdeckte Gewinnausschüttungen, 12. Aufl. 2017, Anm. 1463.